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La provisión de agua y saneamiento: la evolución de la jurisprudencia en Argentina

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El presente artículo caracteriza la situación de la Argentina en materia de provisión de agua y saneamiento y los avances en el reconocimiento del acceso como derecho humano. Plantea que el desarrollo jurisprudencial nacional y de una selección de
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  144 A MBIENTE  J URÍDICO F ACULTAD   DE  C IENCIAS  J URÍDICAS  - U NIVERSIDAD   DE  M ANIZALES Resumen El presente artículo caracteriza la situación de la Argentina en materia de pro-visión de agua y saneamiento y los avances en el reconocimiento del acceso como derecho humano. Plantea que el desarrollo jurisprudencial nacional y de una selección de textos constitucionales de otros países de América Latina ha reconocido este derecho humano con anterioridad al dictado de la Resolución de Naciones Unidas en 2010.Primero, presenta los aspectos centrales del reconocimiento internacional del derecho humano al agua y saneamiento; luego, centra la atención en el caso argentino caracterizando la evolución histórica de los servicios y las modali-dades que asume el esquema normativo e institucional; y posteriormente describe la evolución jurisprudencial en relación con el reconocimiento de este derecho humano. Palabras clave: Agua, saneamiento, jurisprudencia, derecho humano, derecho internacional.  Abstract This article characterizes the situation of Argentina in the provision of water and sanitation and the advances in the recognition of access to them as a hu-man right. This article argues that the national jurisprudential development and a selection of other constitutions in Latin America, have recognized this human right prior to the issuance of United Nations Resolution in 2010.First, it presents the main aspects of international recognition of the human right to water and sanitation; then focuses on the Argentine case character-izing the historical evolution of services and modalities assuming the regula-tory and institutional framework; and, after, it describes the jurisprudential developments regarding the recognition of this human right. Keywords: Water, sanitation, law, human rights, international law. V ERÓNICA  C ÁCERES   Y  C LARA  M INAVERRY  145 A MBIENTE  J URÍDICO C ENTRO   DE  I NVESTIGACIONES  S OCIOJURÍDICAS La provisión de agua y saneamiento: la evolución de la jurisprudencia en Argentina  1 The provision of water and sanitation: the evolution of jurisprudence in Argentina  (Recibido el 2 de febrero de 2014, aprobado el 18 de abril de 2014) V ERÓNICA  C ÁCERES 2   Y  C LARA  M INAVERRY 3 Introducción En las últimas décadas, a partir del reconocimiento negativo de la in-clusión de capitales privados en la gestión de los recursos hídricos y del servicio público de agua potable y saneamiento por redes, se ha avanzado en el reconocimiento jurídico y en la exigibilidad del dere-cho humano al agua y saneamiento adecuado. En 2010 la Asamblea General de la Organización de las Naciones Unidas (ONU) y el Consejo de Derechos Humanos de las Naciones Unidas reconocieron en forma 1          �          - ,    b  á i. E         i   Cj N  I Ci y Té (CONICET):  Tesis de Doctorado en Ciencias Sociales del programa de la Universidad Nacional de General Sarmiento (UNGS) y el Instituto del Desarrollo Económico Social (IDES) : Fragmentación y desigualdad territorial: Un análisis de la política de agua y saneamiento de la Provincia de Buenos Aires durante 1973-2010  de Mgter Verónica Cáceres, dirigida por Dr. Fernando Isuani   y   co-directora   Mgter. María Karina Forcinito. Tesis de Doctorado en Derecho de la Facultad de Derecho de la Universidad de B  : El Derecho como herramienta para la erradicación de es-cenarios propicios para la corrupción en el servicio del agua , aprobada y defendida el 9 de mayo de 2014.2 Profesora Universitaria en Economía egresada de la UNGS, Magister en Ciencias Sociales por la UNGS y el IDES. Doctoranda en Ciencias Sociales de la UNGS-IDES. Investigadora-Docente del Instituto del Desarrollo Humano de la UNGS, Argentina. Miembro de la red WATERLAT en docencia, investigación y acción sobre el control y    y     é L y  Cb, : vcaceres@ungs.edu.ar3 Abogada (Universidad de Buenos Aires), Magíster en Derecho Ambiental (Universi-dad Complutense de Madrid), Doctora en Derecho (Universidad de Buenos Aires). B  Cj N  I Ci y Té, I -dora Adscripta del Instituto de Investigaciones Jurídicas y Sociales Ambrosio Gioja, Facultad de Derecho, UBA, Docente de grado y posgrado de Derecho Ambiental y  Rb S (UNL, UB, y UTN), : y@h.b.L    y :  ...  144�160 (.J. N° 16 / 2014)  146 A MBIENTE  J URÍDICO F ACULTAD   DE  C IENCIAS  J URÍDICAS  - U NIVERSIDAD   DE  M ANIZALES  y i q     b y   parte de cualquier persona constituye un derecho humano fundamen-tal, esencial para el disfrute de todas las personas y comprometieron a los Estados a garantizar a sus habitantes la provisión. Asimismo en la Cumbre de Río + 20, realizada en el mes de junio de 2012, se reco-noció nuevamente como derecho humano y se lo vinculó directamente con la erradicación de la pobreza.En Argentina, país que adopta la forma federal de gobierno, la respon-sabilidad sobre la prestación de los servicios públicos de agua y sa-neamiento recae sobre las jurisdicciones provinciales y, por delegación de estos últimos, en algunos casos también sobre los municipios. Esto es así desde la descentralización y transferencia de los servicios que se encontraran en la esfera de la empresa pública Obras Sanitarias de la Nación, creada en 1912, y que con el correr de las primeras déca-das del Siglo XX fue expandiendo su accionar más allá de la ciudad de Buenos Aires, hacia las principales ciudades del territorio argentino. A su vez, son las jurisdicciones provinciales las que, constitucionalmen-te, tienen el dominio de sus recursos naturales desde la reforma de la Constitución Nacional de 1994 (conforme el artículo 124). La provincialización de los servicios implicó la conformación de un es- q     q ,   1600  diferentes y en donde, más allá de lo señalado anteriormente, el Esta-do Nacional mantiene competencias en la provisión directa de los ser-vicios en la mayor parte de la región metropolitana de Buenos Aires, considerada “técnicamente indivisible” (artículo 2, decreto del Poder Ej N (PEN) Nº 258/80). El esquema federal de gobierno y la consiguiente responsabilidad que asumen las jurisdicciones subnacionales en materia de gestión de los recursos hídricos y sobre la prestación de los servicios promueve que no exista una ley nacional sobre la prestación de los servicios en todo el territorio que regule en materia común los aspectos de calidad del  y   , f, , , . Má allá de lo cual el país adhirió al marco internacional que reconoce el derecho humano al acceso. El presente artículo caracteriza la situación de la Argentina en materia de provisión de agua y saneamiento y los avances en el reconocimien-to del acceso como derecho humano transcurrido más de una década del Siglo XXI. Plantea que el desarrollo jurisprudencial del país y de una selección de textos constitucionales de otros países de América Latina ha reconocido el derecho humano de acceso al agua con ante-rioridad al dictado de la Resolución de las Naciones Unidas en 2010. E     :      aspectos centrales del reconocimiento internacional del derecho hu- V ERÓNICA  C ÁCERES   Y  C LARA  M INAVERRY  147 A MBIENTE  J URÍDICO C ENTRO   DE  I NVESTIGACIONES  S OCIOJURÍDICAS    y  y      -tinoamericano. En segundo, centra la atención en el caso argentino donde primero caracteriza la evolución histórica de los servicios y las modalidades que asume el esquema normativo e institucional en las distintas jurisdicciones provinciales, y posteriormente describe la evo-lución jurisprudencial en relación con el reconocimiento del derecho humano de acceso al agua. Por último, presenta algunas conclusiones. Materiales y métodos ) F :   ,  y j nacional vinculadas con la provisión de agua y saneamiento en Ar-gentina, y de su reconocimiento como derecho humano. b) F :  f      f i y z,  i  f  á    posterior. ) F :  á     y   -culantes recogidos en la fase exploratoria tuvo por objeto detec-tar los principios y marcos legales que, debido a su reiteración constante y uniforme, serán tomados en cuenta para enriquecer el marco teórico de esta investigación. También se realizaron análisis   “  ”  i    f -lezas y debilidades.Desde el punto de vista metodológico, se utilizó el método de obser-vación documental y, desde el punto de vista cuantitativo se anali- zá i  y y  z por organizaciones y organismos especializados del ámbito nacional e internacional, lo cual nos dio certidumbre respecto de la autoridad de la fuente.Los datos cualitativos a recoger fueron secundarios (análisis de regis-tros escritos, tales como doctrina, jurisprudencia, legislación, artículos periodísticos). ResultadosEl reconocimiento internacional del derecho humano de acceso al agua y el constitucionalismo latinoamericano El 28 de julio de 2010 la Asamblea General de ONU adoptó la Resolu-  N° 64/292 y  30  b  2010  Cj  Dh H   N U   f  y i que el acceso al agua potable y al saneamiento constituye un dere-cho humano fundamental. La resolución acordó que los Estados deben tender a lograr dicho objetivo a partir de la elaboración de leyes, pla- , y ;      i y j L    y :  ...  144�160 (.J. N° 16 / 2014)  148 A MBIENTE  J URÍDICO F ACULTAD   DE  C IENCIAS  J URÍDICAS  - U NIVERSIDAD   DE  M ANIZALES del suministro de agua potable, y la participación de las comunidades locales (con énfasis en la atención a los grupos vulnerables y margi-nados); considerando los derechos humanos en las evaluaciones de impacto encaminado a garantizar la prestación de los servicios; ase-gurando que los prestatarios de los servicios privados cumplan con sus responsabilidades en materia de derechos humanos, provean un servi-  ,  b  y  i   b  (R N° 64/292). Asimismo la resolución les solicita a los Estados y organizaciones in-   i y    y   -ferencia de la tecnología, mediante la asistencia y cooperación inter-nacional (especialmente hacia los países en desarrollo), con el objeto de proporcionar un acceso económico al agua potable y el saneamien-to a toda la población mundial.En el marco del reconocimiento del derecho humano al acceso en la región se ha evidenciado un proceso social y político denominado  “constitucionalismo latinoamericano” que se destaca a nivel mundial. Algunos autores remarcan que este movimiento tuvo como principal i  h   bz y    y/ económicas, que se evidencian en todos los países de América Latina. á, i q Ni las desiguales estructuras sociales coloniales, ni la combina-ción entre legado jurídico ibérico, tradiciones autóctonas y una importación no siempre consistente de categorías jurídicas es-   f, f  iz   tradición constitucional garantista y democrática. Esto hizo fre-cuente la contraposición entre un constitucionalismo de países  “avanzados”, normativo y vinculante, y un constitucionalismo de países “subdesarrollados”, plagado de grandilocuencia pero de nula o escasa efectividad. (Pisarello, 2013). Este movimiento implicó el reconocimiento de “nuevos” derechos vin-culados a la protección del medio ambiente dentro del ámbito de las Cartas Magnas de los países.Uno de los países pioneros en el reconocimiento del derecho al agua es Uruguay donde en 2007 la Constitución estableció que “el agua es un recurso natural esencial para la vida. El acceso al agua potable y el acceso al saneamiento, constituyen derechos humanos fundamen-tales” (artículo 47). En la misma línea, en 2008 la Constitución de Ecuador acordó que  “el derecho humano al agua es fundamental e irrenunciable. El agua constituye patrimonio nacional estratégico de uso público, inalienable, imprescriptible, inembargable y esencial para la vida” (artículo 12). V ERÓNICA  C ÁCERES   Y  C LARA  M INAVERRY
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